Smyslem a účelem je prověření stavu podniku a identifikace případných rizik. Standardně se DD provádí poté, co smluvní strany koupě sjednají předběžnou dohodu zejména o obchodních podmínkách transakce (tzv. Term Sheet nebo Head of Terms).
Prodávající na základě požadavků kupujícího zpřístupní dokumentaci, sdělí informace o společnosti, předá podklady ve fyzické nebo elektronické podobě (Dataroom). Strana kupující na základě těchto podkladů provede důsledné a velmi důkladné posouzení, přičemž výstupem této prověrky je písemná zpráva, obsahující analýzu rizik (DD-Report).
Ačkoli není nezbytně nutné ani vždy povinné DD provádět, z mnoha důvodů je absolvování tohoto procesu více než doporučeníhodné. Jedním z podstatných důvodů je povinnost statutárního orgánu společnosti postupovat s péčí řádného hospodáře a ačkoli statutár neodpovídá za výsledek transakce, odpovídá za to, že při přípravě a provedení transakce postupoval odpovědně a pečlivě, s potřebnými znalostmi a zkušenostmi.
Cílem prověrky due diligence je vyloučení nebo přinejmenším minimalizování rizik spojených s transakcí a zaměření na zjištění účetních a ekonomických informací potřebných pro informované investiční rozhodnutí. Uvažují-li smluvní strany o tom, že je možná DD proces zdlouhavý a nákladný, a že teoreticky postačí instituty, které nabízí právní řád například v podobě předsmluvní odpovědnosti, nutno namítnout, že z praktického pohledu je rozhodně lepší postupovat preventivně, rizika znát a řešit je předem. Výsledkem spolehnutí se na nároky plynoucí z předsmluvní odpovědnost znamenají letité soudní spory, nákladné a nejisté.
Co DD prověřuje?
Prověrka DD zahrnuje dílčí oblasti a její rozsah záleží na různých faktorech, od oblasti podnikání, velikosti podniku, majetkových struktur apod. Zásadní význam má prověřování právních a daňových faktorů. V praxi se nejčastěji kombinuje právní, finanční a daňové due diligence a podle oblasti podnikání rovněž technické DD. Důležitá je pak koordinace mezi jednotlivými týmy (právní, daňové).
Rozsah a zaměření due diligence
Rozsah a zaměření DD je optimální určovat podle oblasti působnosti podniku. Pakliže jde o koupi podniku, který podniká v oblasti realit a jejich pronájmu, pak by DD měla směřovat k analýze nájemních vztahů, kontrole nákladů, vyhodnocení obsazenosti předmětů nájmu, potenciální výnosnosti apod. U společností podnikajících ve výrobě je pak na místě prověřit portfolio obchodních partnerů, zákazníků, marže apod.
Rozsah zprávy a její forma je předmětem dohody s klientem. Její výsledek lze často efektivně využít při jednání s prodávajícím o celkové kupní ceně, ale i pro potřeby získání financování na realizaci transakce.
Výsledky analýzy
V rámci DD prověrky se obvykle objeví různá míra rizik a pokud je to možné, je vhodné tato rizika ošetřit ještě před realizací akvizice. Alternativou je tato rizika monetizovat a podle jejich závažnosti volit například slevu z kupní ceny a vymezení záruk prodávajícího.
Mezi časté nálezy z pohledu finanční prověrky patří například nezahrnutí potenciálních závazků, které. mohou plynout ze soudních sporů a nelze předvídat konečnou výši závazku, okamžik jeho vzniku apod. Dále například pohledávky velké hodnoty, které jsou ale nedobytné, dále neplnění zákonných povinností podniku (například daňového charakteru, porušování podmínek při čerpání dotací apod.). Nezbytné rovněž je posuzovat i aktiva podniku v podobě dlouhodobého majetku, který může vyžadovat nákladné investice.
Právní due diligence (Legal due diligence)
Právní prověrka je zaměřena na právní poměry (společensko právní struktura, orgány společnosti apod.), pracovně právní aspekty, smluvní vztahy s obchodními partnery, zákazníky, dodavateli, dodržování compliance procesů, ochrana dat a údajů atd.
Finanční due diligence (Financial due diligence)
Finanční prověrka je analýzou majetkové, výnosové a finanční situaci podniku, která má vliv na stanovení kupní ceny a její výpočet (fixní kupní cena, Locked Box nebo variabilní kupní cena, Earn Out). Finanční prověrka se zaměřuje na oblasti, které jsou relevantní pro investora, proto je nezbytné před jejím zahájení s klientem určit její rozsah a oblast (Scope). Rozdílem mezi auditem a finanční DD spočívá obvykle v tom, že se nezaměřuje na legislativu, ale na budoucí vývoj společnosti, finanční ukazatele a hospodářské výsledky.
Daňová due diligence (Tax due diligence)
Daňové due diligence je zaměřeno na daně z příjmu právnických osob a DPH, případně ostatní daně, jako daně z nemovitostí, pakliže společnost má v aktivech větší počet nemovitostí. Daňové DD se tak zaměřuje na daňově právní oblast zaměřující se na budoucí vývoj podniku.
Compliance due diligence
Tato část bývá často součástí právní prověrky (Legal Due Diligence). Tato část se zabývá eventuálními riziky a porušeními pravidel společností v oblasti Compliance. Obvyklými oblastmi zaměření je porušování pravidel hospodářské soutěže, práva na ochranu osobních údajů, trestně právní delikty, praní špinavých peněz apod.
Kdo due diligence zadává?
Samotný průběh DD se odvíjí od toho, zda se jedná o due diligence kupujícícho (Buyer due diligence, BDD) nebo prodávajícího (Vendor due diligence, VDD).
Buyer due diligence
- přizvání poradců – advokáti, daňoví poradci, auditoři
- uzavření NDA
- zadání – sestavení seznamu požadavků poradci
- zpřístupnění dokumentace pro kupujícího, zahájení procesů Q&A
- vyhodnocení
- sestavení zprávy o DD
Vendor due diligence
- přizvání poradců – advokáti, daňoví poradci, auditoři
- poskytnutí dokumentace
- vyhodnocení
- odstranění rizuk
- stanovení kupní ceny
- předání zprávy VDD straně kupující
Due diligence checklist
Check list je součástí přípravné fáze due diligence prověrky, která zahrnuje zajištění potřebných dokumentů a informací. Obvykle je tato fáze zahájena tím, že kupující sdělí prodávajícímu Due diligence check list, tedy seznam dokumentů, se kterými se kupující potřebuje seznámit. Struktura check listu se liší podle velikosti celkové transakce. Obsahem jsou účetní informace, právní dokumenty, provozní dokumenty apod., poskytované nejčastěji prostřednictvím Dataroom.
Proč je due diligence klíčová?
Due diligence je klíčovým faktorem v transakčním procesu, protože umožňuje stranám transakce získat komplexní představu o stavu podniku a minimalizuje rizika s transakcí spojená. Specifika transakcí vyvolávají potřebu velice důkladné due diligence, která umožní získat ucelený přehled o cílovém podniku a vytváří základ pro výpočet kupní ceny a tvorbu kupní ceny. Optimálního snížení rizik není možné dosáhnout pouhou aplikací standardních záruk, protože podnik představuje i jiné souvislosti než aktiva a pasiva. Dalším klíčovým důvodem je skutečnost, že judikatura může považovat provedení due diligence před koupí podniku za esenciální nezbytnost vyplývající z povinnosti statutárního orgánu postupovat s péčí řádného hospodáře.
Diskuze k článku ()